來源:跟丹姐玩轉招投标
問題一:政府采購(gòu)與招标投标有(yǒu)什麽區(qū)别?
在不熟悉的政府采購(gòu)與招投标的情況下,我們經常将政府采購(gòu)與招投标混為(wèi)一談。政府采購(gòu)包括貨物(wù)、工(gōng)程和服務(wù),政府采購(gòu)工(gōng)程進行招标投标的,适用(yòng)《招标投标法》,這表明《政府采購(gòu)法》與《招标投标法》既密切聯系又(yòu)互相區(qū)别,下面是整理(lǐ)關于政府采購(gòu)和招标投标兩者之間的區(qū)别和适用(yòng)範圍,跟着丹姐的步伐一起來漲知識吧!
《招标投标法》是1999年全國(guó)人大常委會專門制定的用(yòng)于指導招标投标活動的程序法,《政府采購(gòu)法》是2003年全國(guó)人大專門為(wèi)規範政府采購(gòu)行為(wèi)制定的一部實體(tǐ)法。為(wèi)何在《招标投标法》出台3年後,還要頒布實施《政府采購(gòu)法》呢(ne)?其原因在于兩部法律的規範的主體(tǐ)、行為(wèi)性質(zhì)、采購(gòu)目錄和限額标準、包含的内涵、實施的程序、采購(gòu)的代理(lǐ)機構等方面的不同.
1.規範的主體(tǐ)不同:
《政府采購(gòu)法》規範的采購(gòu)人主體(tǐ)是各級國(guó)家機關、事業單位和團體(tǐ)組織;
《招标投标法》規範的采購(gòu)主體(tǐ)則無限制,涵蓋了在我國(guó)境内進行招标投标活動的任何主體(tǐ),包括私人企業以及其他(tā)非法人組織。
2.規範的行為(wèi)性質(zhì)不同:
《政府采購(gòu)法》,規範的是政府采購(gòu)行為(wèi)。這種行為(wèi)不僅包括招标采購(gòu),還包括競争性談判采購(gòu)、單一來源采購(gòu)、詢價采購(gòu)等行為(wèi);
《招标投标法》,規範的是招标投标行為(wèi)。是指招标人以招标公(gōng)告或投标邀請書的方式,公(gōng)開選擇賣方的一種交易方式;
同時從行為(wèi)的過程看,政府采購(gòu)行為(wèi)要比招标投标行為(wèi)流程長(cháng)而複雜。
3.采購(gòu)目錄和限額标準不同:
政府采購(gòu)按預算隸屬關系由國(guó)務(wù)院和省級政府或授權部門制定并頒布;
招标投标由國(guó)家發改委會同有(yǒu)關部門制訂,報國(guó)務(wù)院批準後公(gōng)布。
4.法律責任不同:
《政府采購(gòu)法》屬于行政法的範疇,規範的是政府機關單位如何管理(lǐ)規範政府采購(gòu)行為(wèi),因而它強調的是行政責任;
《招标投标法》屬于民(mín)法、經濟法的範疇,招标投标行為(wèi)是一種民(mín)事行為(wèi),因而強調的是民(mín)事責任;
《政府采購(gòu)法》和《招标投标法》兩者調整的是不同的法律關系,有(yǒu)嚴格的區(qū)别;
政府采購(gòu)是政府改革财政支出管理(lǐ)、調節經濟運行的一種基本制度,其着重點是要解決政府内部财政資金如何支出的問題,屬于政府内部事務(wù);
而招投标是業主率先提出工(gōng)程采購(gòu)的條件和要求,邀請衆多(duō)投标人參加投标并按照規定格式從中(zhōng)選擇交易對象的一種市場交易行為(wèi)。
5.包含的内涵不同:
“招标”分(fēn)公(gōng)開招标和邀請招标,是《政府采購(gòu)法》規定的法定采購(gòu)方式,政府采購(gòu)工(gōng)程适用(yòng)《招标投标法》,僅僅是招标投标活動上的适用(yòng),但在招标投标程序之外的其他(tā)活動及管理(lǐ),還應當遵行《政府采購(gòu)法》,否則與政府采購(gòu)程序相沖突。“政府采購(gòu)”是政府部門的采購(gòu)行為(wèi)及為(wèi)這種采購(gòu)行為(wèi)執行政府采購(gòu)制度的簡稱,它的内涵要豐富得多(duō),不僅包括行為(wèi)本身,而且包括規範采購(gòu)行為(wèi)的政府采購(gòu)制度。就政府采購(gòu)行為(wèi)而言,它包括政府采購(gòu)主體(tǐ)、資金性質(zhì)、采購(gòu)對象等;而規範政府采購(gòu)行為(wèi)的采購(gòu)制度就更為(wèi)豐富,它以《政府采購(gòu)法》為(wèi)核心,包括《招标投标法》、《合同法》、《行政複議法》和《行政訴訟法》等等一系列法律法規體(tǐ)系。在政府采購(gòu)制度體(tǐ)系裏不僅包括有(yǒu)政府采購(gòu)方式,而且還有(yǒu)其适用(yòng)的條件和法定采購(gòu)程序,自然也包括對“招标”這一采購(gòu)方式的規範。
因此,從招标與政府采購(gòu)的内涵看,“政府采購(gòu)”與“招标”是包含的關系,而不是相等的關系。
6.實施的程序不同:
政府采購(gòu)的程序始于采購(gòu)預算的編制,止于采購(gòu)資金的支付。政府采購(gòu)程序要經過項目實施之前的政府采購(gòu)預算編制、計劃審批、招标文(wén)件制作(zuò)發售、投标、合同備案管理(lǐ)、供應商(shāng)的質(zhì)疑投訴受理(lǐ)、項目完工(gōng)後檢查驗收、采購(gòu)資金的支付等環節,比招标投标程序長(cháng)得多(duō)。
招标的程序始于招标文(wén)件的制作(zuò),止于供應商(shāng)的确定。“招投标”隻能(néng)規範從招标文(wén)件制作(zuò)到投标結束後供應商(shāng)的确定部分(fēn)采購(gòu)程序,它不能(néng)規範其餘的政府采購(gòu)環節。可(kě)見招标隻是政府采購(gòu)程序的一部分(fēn),也就是“政府采購(gòu)”程序包涵了“招标”程序。
7.采購(gòu)的代理(lǐ)機構不同:
《政府采購(gòu)法》七條政府采購(gòu)實行集中(zhōng)采購(gòu)和分(fēn)散采購(gòu)相結合。集中(zhōng)采購(gòu)的範圍由省級以上人民(mín)政府公(gōng)布的集中(zhōng)采購(gòu)目錄确定。屬于中(zhōng)央預算的政府采購(gòu)項目,其集中(zhōng)采購(gòu)目錄由國(guó)務(wù)院确定并公(gōng)布;屬于地方預算的政府采購(gòu)項目,其集中(zhōng)采購(gòu)目錄由省、自治區(qū)、直轄市人民(mín)政府或者其授權的機構确定并公(gōng)布。納入集中(zhōng)采購(gòu)目錄的政府采購(gòu)項目,應當實行集中(zhōng)采購(gòu)。《條例》第四條,政府采購(gòu)法所稱集中(zhōng)采購(gòu),是指采購(gòu)人将列入集中(zhōng)采購(gòu)目錄的項目委托集中(zhōng)采購(gòu)機構代理(lǐ)采購(gòu)或者進行部門集中(zhōng)采購(gòu)的行為(wèi);所稱分(fēn)散采購(gòu),是指采購(gòu)人将采購(gòu)限額标準以上的未列入集中(zhōng)采購(gòu)目錄的項目自行采購(gòu)或者委托采購(gòu)代理(lǐ)機構代理(lǐ)采購(gòu)的行為(wèi);
《招投标法》對于招标代理(lǐ)機構沒有(yǒu)限制性規定,具(jù)有(yǒu)招投标代理(lǐ)資質(zhì)的機構就可(kě)以進行招投标代理(lǐ)活動。
問題二:采購(gòu)法和招投标法誰“大”誰“小(xiǎo)”?
1.從形成及發布時間來看。
《政府采購(gòu)法》在2002年6月29日全國(guó)人民(mín)代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過,2003年1月1日起施行。根據2014年8月31日第十二屆全國(guó)人民(mín)代表大會常務(wù)委員會《關于修改等五部法律的決定》做過修改;《招标投标法》則在1999年8月30日第九屆全國(guó)人民(mín)代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過,2000年1月1日起施行。由此可(kě)看《政府采購(gòu)法》比《招标投标法》晚三年施行,所以《招标投标法》“大”,《政府采購(gòu)法》“小(xiǎo)”。
2.從采購(gòu)主體(tǐ)及資金來源來看。
《政府采購(gòu)法》第二條“本法所稱政府采購(gòu),是指各級國(guó)家機關、事業單位和團體(tǐ)組織,使用(yòng)财政性資金采購(gòu)依法制定的集中(zhōng)采購(gòu)目錄以内的或者采購(gòu)限額标準以上的貨物(wù)、工(gōng)程和服務(wù)的行為(wèi)。”采購(gòu)主體(tǐ)是指各級國(guó)家機關、事業單位和團體(tǐ)組織,連國(guó)有(yǒu)企業都不含,使用(yòng)的是财政性資金。而《招标投标法》第二條“在中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)境内進行招标投标活動,适用(yòng)本法。”第八條“招标人是依照本法規定提出招标項目、進行招标的法人或者其他(tā)組織”。不管什麽單位屬性,不管資金什麽來源,隻是想通過招标投标這種方式确定中(zhōng)标供應商(shāng)就可(kě)以。由此可(kě)看《政府采購(gòu)法》與《招标投标法》相比,從采購(gòu)主體(tǐ)及資金來源來的角度看要“窄”一些,《招标投标法》“大”,《政府采購(gòu)法》“小(xiǎo)”。
3.從采購(gòu)方式角度來看。
《政府采購(gòu)法》第二十六條 确定了公(gōng)開招标、邀請招标、競争性談判、單一來源、詢價五種采購(gòu)方式,最後再來個兜底條款“國(guó)務(wù)院政府采購(gòu)采購(gòu)監督管理(lǐ)部門認定的其他(tā)采購(gòu)方式”(此條為(wèi)以後新(xīn)的采購(gòu)方式的産(chǎn)生提供了法理(lǐ)依據,預留了空間。所以後來就有(yǒu)了《政府采購(gòu)競争性磋商(shāng)采購(gòu)方式管理(lǐ)暫行辦(bàn)法 财庫[2014]214号》,一種新(xīn)的采購(gòu)方式就合法“誕生了”);《招标投标法》顧名(míng)思義,按流程講了招标、投标、開标、評标和中(zhōng)标相關環節。第十條 将招标分(fēn)為(wèi)公(gōng)開招标和邀請招标兩種方式,并分(fēn)别給出了定義。由此可(kě)看,《政府采購(gòu)法》規定的采購(gòu)方式多(duō)(目前有(yǒu)六種,以後還可(kě)能(néng)會有(yǒu)新(xīn)的采購(gòu)方式産(chǎn)生),《招标投标法》隻有(yǒu)公(gōng)開、邀請招标兩種,所以《招标投标法》“小(xiǎo)”,《政府采購(gòu)法》“大”。
4.從法律劃分(fēn)的類别角度來看。
《政府采購(gòu)法》屬于實體(tǐ)法,《招标投标法》屬于程序法,實體(tǐ)法處于主導地位,程序法處于幫助實現實體(tǐ)法的地位,但程序法亦有(yǒu)其相對獨立性。在處理(lǐ)兩法的關系時,應按“後法優于前法”“特别法優于一般法”的法律适用(yòng)原則,當政府采購(gòu)法的規定與招标投标法的規定不一緻,或者政府采購(gòu)法另有(yǒu)特别規定時,應遵行政府采購(gòu)法。由此可(kě)看,所以《招标投标法》“小(xiǎo)”,《政府采購(gòu)法》“大”。
問題三:政府采購(gòu)法與招标投标法有(yǒu)何區(qū)别?
《政府采購(gòu)法》和《招标投标法》兩者調整的是不同的法律關系,有(yǒu)嚴格的區(qū)别。政府采購(gòu)是政府改革财政支出管理(lǐ)、調節經濟運行的一種基本制度,其着重點是要解決政府内部财政資金如何支出的問題,屬于政府内部事務(wù);而招标投标是業主率先提出工(gōng)程采購(gòu)的條件和要求,邀請衆多(duō)投标人參加投标并按照規定格式從中(zhōng)選擇交易對象的一種市場交易行為(wèi)。
在不熟悉的招投标和政府采購(gòu)的情況下,我們經常将政府采購(gòu)與招标投标混為(wèi)一談,下面談談它們之間的區(qū)别和适用(yòng)範圍。
《政府采購(gòu)法》對政府采購(gòu)給予了明确的定義,它從内涵上明确了三個關鍵問題:采購(gòu)實體(tǐ)、資金來源和采購(gòu)方式的轉變,即由财政供給經費、各預算管理(lǐ)單位分(fēn)散購(gòu)買改為(wèi)在财政部門的管理(lǐ)和監督下,按規定的程序和方式,統一購(gòu)買。實現了政府采購(gòu)對财政資金的管理(lǐ)由價值形态延伸到實物(wù)形态,有(yǒu)利于對财政資金支出的管理(lǐ)和節約财政資金。
從特點來看,主要有(yǒu)以下幾方面:
一是資金來源的公(gōng)共性。政府采購(gòu)資金來源于納稅人的稅收和政府公(gōng)共服務(wù)費,因此在很(hěn)大程度上,政府采購(gòu)部門充當了管理(lǐ)人的職能(néng)。
二是非營利性。政府采購(gòu)是非商(shāng)業性、非營利性的購(gòu)買行為(wèi),采購(gòu)目的是通過購(gòu)買物(wù)資等為(wèi)政府部門提供消費品和向社會提供公(gōng)共服務(wù)。
三是規範性。現代國(guó)家都制定了一整套較完善的政府采購(gòu)法規和條例,政府的任何采購(gòu)活動都必須按規定的形式進行并接受社會監督。
四是政策性。政府采購(gòu)是政府施政行為(wèi)的體(tǐ)現,也是政府落實方針政策的關鍵環節,政府的多(duō)項方針政策都可(kě)以通過政府采購(gòu)來實現。政府采購(gòu)制度已形成财政、審計、供應商(shāng)和社會各方位參與的機制。這些與招标投标有(yǒu)着本質(zhì)的區(qū)别,政府采購(gòu)具(jù)有(yǒu)相對獨立的運行和管理(lǐ)制度,以上特點是招标投标所不具(jù)備的。
政府采購(gòu)和招标投标在法律規範上有(yǒu)着本質(zhì)的不同,因為(wèi)政府采購(gòu)與招标投标活動分(fēn)别屬于兩部不同的法律規範,其立法宗旨、目标、性質(zhì)、實施主體(tǐ)、組織形式等方面是完全不同的。
《招标投标法》是1999年全國(guó)人大常委會專門制定的用(yòng)于指導招标投标活動的程序法,《政府采購(gòu)法》是2003年全國(guó)人大專門為(wèi)規範政府采購(gòu)行為(wèi)制定的一部實體(tǐ)法。為(wèi)何在《招标投标法》出台3年後,還要頒布實施《政府采購(gòu)法》,其根本在于兩部法律的主要内容、調整範圍不同。
《招标投标法》主要是對招标的程序、内容進行規範,盡管該法也涉及政府采購(gòu),但僅限于通過招标投标方式所進行的采購(gòu),對于其他(tā)采購(gòu)方式無法解決。因此,《招标投标法》隻是有(yǒu)關招标方面的一部基本性法律,而非一部全面的政府采購(gòu)法律。
《政府采購(gòu)法》和《招标投标法》兩者調整的是不同的法律關系,有(yǒu)嚴格的區(qū)别。政府采購(gòu)是政府改革财政支出管理(lǐ)、調節經濟運行的一種基本制度,其着重點是要解決政府内部财政資金如何支出的問題,屬于政府内部事務(wù);而招标投标是業主率先提出工(gōng)程采購(gòu)的條件和要求,邀請衆多(duō)投标人參加投标并按照規定格式從中(zhōng)選擇交易對象的一種市場交易行為(wèi)。
1、法律界定的範圍不同:政府采購(gòu)涵蓋了使用(yòng)财政性資金的所有(yǒu)采購(gòu)活動,包括貨物(wù)、服務(wù)和工(gōng)程。其中(zhōng)服務(wù)項目的采購(gòu)又(yòu)屬政府采購(gòu)獨有(yǒu),如會議定點、加油、保險、印刷等。招标投标範圍隻有(yǒu)建設工(gōng)程和相關貨物(wù),不包含服務(wù)。
2、實施的主體(tǐ)不同:遵照《政府采購(gòu)法》的規定,各級政府依法成立一個政府采購(gòu)中(zhōng)心管理(lǐ)政府内部的采購(gòu)事務(wù),該中(zhōng)心是一個純服務(wù)性機構,承擔實施本級政府采購(gòu)集中(zhōng)采購(gòu)目錄内的項目,其經費列入财政預算。
根據政府采購(gòu)的特殊性,大多(duō)數的省從實行政府采購(gòu)制度伊始就設立了獨立的采購(gòu)中(zhōng)心。對招标投标而言,國(guó)家有(yǒu)關部門批準登記設立的各類建設工(gōng)程招投标機構,其性質(zhì)屬于營利性企業,不是政府的内設機構,沒有(yǒu)行政職能(néng)。
3、組織形式有(yǒu)區(qū)别:政府采購(gòu)是由财政部門、政府采購(gòu)中(zhōng)心、采購(gòu)人、評标專家、供應商(shāng)、監察、審計機關等多(duō)方共同參與采購(gòu)工(gōng)作(zuò),實行'采、管”分(fēn)離,并接受紀檢部門的全程監督,在程序、方式、人員等方面具(jù)有(yǒu)很(hěn)強的規範性,以便更有(yǒu)利于實現“三公(gōng)”原則和避免暗箱操作(zuò)的制度。而招标投标是由業主單位加招标機構和投标企業,有(yǒu)時甚至是兩方組織完成的采購(gòu)活動。
4、資金保障不同:政府采購(gòu)實行嚴格的預算管理(lǐ),并有(yǒu)堅實的預算資金作(zuò)為(wèi)保障,由國(guó)庫統一集中(zhōng)支付,減少了撥款環節,避免了資金流失占用(yòng)和拖欠資金等弊端,維護了政府形象。而招投标不具(jù)有(yǒu)上述特點。
5、服務(wù)結果不同:政府采購(gòu)中(zhōng)心作(zuò)為(wèi)政府内部的服務(wù)機構不收取任何費用(yòng),同時對政府采購(gòu)資金的節餘部分(fēn)全部歸财政,充分(fēn)體(tǐ)現了反腐倡廉目的,這是招标投标企業所無法做到的。
6、工(gōng)作(zuò)職能(néng)不同:《政府采購(gòu)法》從機構性質(zhì)、工(gōng)作(zuò)任務(wù)等方面對集中(zhōng)采購(gòu)機構職能(néng)做了明确規定。
《國(guó)務(wù)院辦(bàn)公(gōng)廳轉發财政部關于全面推進政府采購(gòu)制度改革意見的通知》(國(guó)辦(bàn)發 [2003]74号)文(wén)件再次明确了集中(zhōng)采購(gòu)機構的性質(zhì)和作(zuò)用(yòng),指出要“充分(fēn)發揮集中(zhōng)采購(gòu)機構在全面推進政府采購(gòu)改革中(zhōng)的重要作(zuò)用(yòng)”,并對集中(zhōng)采購(gòu)機構的行政職能(néng)做了進一步的明确規定:“集中(zhōng)采購(gòu)機構要接受委托,認真組織實施政府集中(zhōng)采購(gòu)目錄中(zhōng)的項目采購(gòu),制訂集中(zhōng)采購(gòu)操作(zuò)規程,負責集中(zhōng)采購(gòu)業務(wù)人員的培訓。”這既是法律法規的強制性規定,又(yòu)是法律授予集中(zhōng)采購(gòu)機構的重要職能(néng)。
注:兩法規定的不一緻之處
既然兩法在适用(yòng)上經常發生沖突,那麽把握兩法的不一緻之處,對于實務(wù)操作(zuò)就很(hěn)有(yǒu)意義。
1.采購(gòu)的代理(lǐ)機構不同:《政府采購(gòu)法》七條政府采購(gòu)實行集中(zhōng)采購(gòu)和分(fēn)散采購(gòu)相結合。集中(zhōng)采購(gòu)的範圍由省級以上人民(mín)政府公(gōng)布的集中(zhōng)采購(gòu)目錄确定。屬于中(zhōng)央預算的政府采購(gòu)項目,其集中(zhōng)采購(gòu)目錄由國(guó)務(wù)院确定并公(gōng)布;屬于地方預算的政府采購(gòu)項目,其集中(zhōng)采購(gòu)目錄由省、自治區(qū)、直轄市人民(mín)政府或者其授權的機構确定并公(gōng)布。納入集中(zhōng)采購(gòu)目錄的政府采購(gòu)項目,應當實行集中(zhōng)采購(gòu)。《條例》第四條 政府采購(gòu)法所稱集中(zhōng)采購(gòu),是指采購(gòu)人将列入集中(zhōng)采購(gòu)目錄的項目委托集中(zhōng)采購(gòu)機構代理(lǐ)采購(gòu)或者進行部門集中(zhōng)采購(gòu)的行為(wèi);所稱分(fēn)散采購(gòu),是指采購(gòu)人将采購(gòu)限額标準以上的未列入集中(zhōng)采購(gòu)目錄的項目自行采購(gòu)或者委托采購(gòu)代理(lǐ)機構代理(lǐ)采購(gòu)的行為(wèi)。
《招投标法》對于招标代理(lǐ)機構沒有(yǒu)限制性規定,具(jù)有(yǒu)招投标代理(lǐ)資質(zhì)的機構就可(kě)以進行招投标代理(lǐ)活動。
2.采購(gòu)的方式不同:招投标法規定了公(gōng)開招标、邀請招标和不招标三種方式;政府采購(gòu)法規定了公(gōng)開招标、邀請招标、競争性談判、單一來源采購(gòu)、詢價五種采購(gòu)方式
3.發布招标公(gōng)告的媒體(tǐ)要求不同:《招标法條例》第15條規定依法必須進行招标的項目的資格預審公(gōng)告和招标公(gōng)告,應當在國(guó)務(wù)院發展改革部門依法指定的媒介發布。在不同媒介發布的同一招标項目的資格預審公(gōng)告或者招标公(gōng)告的内容應當一緻。指定媒介發布依法必須進行招标的項目的境内資格預審公(gōng)告、招标公(gōng)告,不得收取費用(yòng)。《政府采購(gòu)條例》第二十一條 采購(gòu)人或者采購(gòu)代理(lǐ)機構對供應商(shāng)進行資格預審的,資格預審公(gōng)告應當在省級以上人民(mín)政府财政部門指定的媒體(tǐ)上發布。
4.政府采購(gòu)法沒有(yǒu)規定對資格預審文(wén)件可(kě)以提出澄清和修改,《招投标條例》第二十一條 招标人可(kě)以對已發出的資格預審文(wén)件或者招标文(wén)件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的内容可(kě)能(néng)影響資格預審申請文(wén)件或者投标文(wén)件編制的,招标人應當在提交資格預審申請文(wén)件截止時間至少3日前,或者投标截止時間至少15日前,以書面形式通知所有(yǒu)獲取資格預審文(wén)件或者招标文(wén)件的潛在投标人;不足3日或者15日的,招标人應當順延提交資格預審申請文(wén)件或者投标文(wén)件的截止時間。
5.對招标文(wén)件提出異議規定不同:《招标條例》第二十二條 潛在投标人或者其他(tā)利害關系人對資格預審文(wén)件有(yǒu)異議的,應當在提交資格預審申請文(wén)件截止時間2日前提出;對招标文(wén)件有(yǒu)異議的,應當在投标截止時間10日前提出。招标人應當自收到異議之日起3日内作(zuò)出答(dá)複;作(zuò)出答(dá)複前,應當暫停招标投标活動。
第二十三條 招标人編制的資格預審文(wén)件、招标文(wén)件的内容違反法律、行政法規的強制性規定,違反公(gōng)開、公(gōng)平、公(gōng)正和誠實信用(yòng)原則,影響資格預審結果或者潛在投标人投标的,依法必須進行招标的項目的招标人應當在修改資格預審文(wén)件或者招标文(wén)件後重新(xīn)招标。
《采購(gòu)法》第五十二條供應商(shāng)認為(wèi)采購(gòu)文(wén)件、采購(gòu)過程和中(zhōng)标、成交結果使自己的權益受到損害的,可(kě)以在知道或者應知其權益受到損害之日起七個工(gōng)作(zuò)日内,以書面形式向采購(gòu)人提出質(zhì)疑。
6.招标法規定了技(jì )術複雜的可(kě)以實行二階段招标,采購(gòu)法沒有(yǒu)二階段招标規定。
7.廢标的規定不同:《招标條例》第四十四條 招标人應當按照招标文(wén)件規定的時間、地點開标。投标人少于3個的,不得開标;招标人應當重新(xīn)招标。投标人對開标有(yǒu)異議的,應當在開标現場提出,招标人應當當場作(zuò)出答(dá)複,并制作(zuò)記錄。《招投标法》第四十二條評标委員會經評審,認為(wèi)所有(yǒu)投标都不符合招标文(wén)件要求的,可(kě)以否決所有(yǒu)投标。依法必須進行招标的項目的所有(yǒu)投标被否決的,招标人應當依照本法重新(xīn)招标。
《政府采購(gòu)法》第三十六條在招标采購(gòu)中(zhōng),出現下列情形之一的,應予廢标:
(一)符合專業條件的供應商(shāng)或者對招标文(wén)件作(zuò)實質(zhì)響應的供應商(shāng)不足三家的;
(二)出現影響采購(gòu)公(gōng)正的違法、違規行為(wèi)的;
(三)投标人的報價均超過了采購(gòu)預算,采購(gòu)人不能(néng)支付的;
(四)因重大變故,采購(gòu)任務(wù)取消的。
廢标後,采購(gòu)人應當将廢标理(lǐ)由通知所有(yǒu)投标人。
第三十七條 廢标後,除采購(gòu)任務(wù)取消情形外,應當重新(xīn)組織招标;需要采取其他(tā)方式采購(gòu)的,應當在采購(gòu)活動開始前獲得設區(qū)的市、自治州以上人民(mín)政府采購(gòu)監督管理(lǐ)部門或者政府有(yǒu)關部門批準。
8.投訴和處理(lǐ)程序不同:《招标條例》第六十條 投标人或者其他(tā)利害關系人認為(wèi)招标投标活動不符合法律、行政法規規定的,可(kě)以自知道或者應當知道之日起10日内向有(yǒu)關行政監督部門投訴。投訴應當有(yǒu)明确的請求和必要的證明材料。
就本條例第二十二條、第四十四條、第五十四條規定事項投訴的,應當先向招标人提出異議,異議答(dá)複期間不計算在前款規定的期限内。
第六十一條 投訴人就同一事項向兩個以上有(yǒu)權受理(lǐ)的行政監督部門投訴的,由最先收到投訴的行政監督部門負責處理(lǐ)。
行政監督部門應當自收到投訴之日起3個工(gōng)作(zuò)日内決定是否受理(lǐ)投訴,并自受理(lǐ)投訴之日起30個工(gōng)作(zuò)日内作(zuò)出書面處理(lǐ)決定;需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審的,所需時間不計算在内。
投訴人捏造事實、僞造材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的,行政監督部門應當予以駁回。
《采購(gòu)法》第五十一條供應商(shāng)對政府采購(gòu)活動事項有(yǒu)疑問的,可(kě)以向采購(gòu)人提出詢問,采購(gòu)人應當及時作(zuò)出答(dá)複,但答(dá)複的内容不得涉及商(shāng)業秘密。第五十二條供應商(shāng)認為(wèi)采購(gòu)文(wén)件、采購(gòu)過程和中(zhōng)标、成交結果使自己的權益受到損害的,可(kě)以在知道或者應知其權益受到損害之日起七個工(gōng)作(zuò)日内,以書面形式向采購(gòu)人提出質(zhì)疑。
第五十三條采購(gòu)人應當在收到供應商(shāng)的書面質(zhì)疑後七個工(gōng)作(zuò)日内作(zuò)出答(dá)複,并以書面形式通知質(zhì)疑供應商(shāng)和其他(tā)有(yǒu)關供應商(shāng),但答(dá)複的内容不得涉及商(shāng)業秘密。
第五十五條質(zhì)疑供應商(shāng)對采購(gòu)人、采購(gòu)代理(lǐ)機構的答(dá)複不滿意或者采購(gòu)人、采購(gòu)代理(lǐ)機構未在規定的時間内作(zuò)出答(dá)複的,可(kě)以在答(dá)複期滿後十五個工(gōng)作(zuò)日内向同級政府采購(gòu)監督管理(lǐ)部門投訴。
第五十六條政府采購(gòu)監督管理(lǐ)部門應當在收到投訴後三十個工(gōng)作(zuò)日内,對投訴事項作(zuò)出處理(lǐ)決定,并以書面形式通知投訴人和與投訴事項有(yǒu)關的當事人。
第五十八條投訴人對政府采購(gòu)監督管理(lǐ)部門的投訴處理(lǐ)決定不服或者政府采購(gòu)監督管理(lǐ)部門逾期未作(zuò)處理(lǐ)的,可(kě)以依法申請行政複議或者向人民(mín)法院提起行政訴訟。
9.否決投标的情形不同:《招标條例》第五十一條 有(yǒu)下列情形之一的,評标委員會應當否決其投标:
(一)投标文(wén)件未經投标單位蓋章和單位負責人簽字;
(二)投标聯合體(tǐ)沒有(yǒu)提交共同投标協議;
(三)投标人不符合國(guó)家或者招标文(wén)件規定的資格條件;
(四)同一投标人提交兩個以上不同的投标文(wén)件或者投标報價,但招标文(wén)件要求提交備選投标的除外;
(五)投标報價低于成本或者高于招标文(wén)件設定的最高投标限價;
(六)投标文(wén)件沒有(yǒu)對招标文(wén)件的實質(zhì)性要求和條件作(zuò)出響應;
(七)投标人有(yǒu)串通投标、弄虛作(zuò)假、行賄等違法行為(wèi)。
10.投标保證金的退還規定不同:《招标法》第三十五條 投标人撤回已提交的投标文(wén)件,應當在投标截止時間前書面通知招标人。招标人已收取投标保證金的,應當自收到投标人書面撤回通知之日起5日内退還。投标截止後投标人撤銷投标文(wén)件的,招标人可(kě)以不退還投标保證金。第七十四條 中(zhōng)标人無正當理(lǐ)由不與招标人訂立合同,在簽訂合同時向招标人提出附加條件,或者不按照招标文(wén)件要求提交履約保證金的,取消其中(zhōng)标資格,投标保證金不予退還。對依法必須進行招标的項目的中(zhōng)标人,由有(yǒu)關行政監督部門責令改正,可(kě)以處中(zhōng)标項目金額10‰以下的罰款。第五十七條 招标人和中(zhōng)标人應當依照招标投标法和本條例的規定簽訂書面合同,合同的标的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應當與招标文(wén)件和中(zhōng)标人的投标文(wén)件的内容一緻。招标人和中(zhōng)标人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性内容的其他(tā)協議。
招标人最遲應當在書面合同簽訂後5日内向中(zhōng)标人和未中(zhōng)标的投标人退還投标保證金及銀行同期存款利息。
《政府采購(gòu)條例》第三十三條 招标文(wén)件要求投标人提交投标保證金的,投标保證金不得超過采購(gòu)項目預算金額的2%。投标保證金應當以支票、彙票、本票或者金融機構、擔保機構出具(jù)的保函等非現金形式提交。投标人未按照招标文(wén)件要求提交投标保證金的,投标無效。
采購(gòu)人或者采購(gòu)代理(lǐ)機構應當自中(zhōng)标通知書發出之日起5個工(gōng)作(zuò)日内退還未中(zhōng)标供應商(shāng)的投标保證金,自政府采購(gòu)合同簽訂之日起5個工(gōng)作(zuò)日内退還中(zhōng)标供應商(shāng)的投标保證金。
問題四:兩法的适用(yòng)問題
《招投标法》第二條在中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)境内進行招标投标活動,适用(yòng)本法。第三條在中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)境内進行下列工(gōng)程建設項目包括項目的勘察、設計、施工(gōng)、監理(lǐ)以及與工(gōng)程建設有(yǒu)關的重要設備、材料等的采購(gòu),必須進行招标:(一)大型基礎設施、公(gōng)用(yòng)事業等關系社會公(gōng)共利益、公(gōng)衆安(ān)全的項目;(二)全部或者部分(fēn)使用(yòng)國(guó)有(yǒu)資金投資或者國(guó)家融資的項目;(三)使用(yòng)國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項目。
這兩個法條的規定是,其一中(zhōng)國(guó)境内的一切招投标活動适用(yòng)招法,規範的是所有(yǒu)招投标活動;其二是必須招投标的範圍。
《政府采購(gòu)法》第二條在中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)境内進行的政府采購(gòu)适用(yòng)本法。
本法所稱政府采購(gòu),是指各級國(guó)家機關、事業單位和團體(tǐ)組織,使用(yòng)财政性資金采購(gòu)依法制定的集中(zhōng)采購(gòu)目錄以内的或者采購(gòu)限額标準以上的貨物(wù)、工(gōng)程和服務(wù)的行為(wèi)。《政府采購(gòu)法實施條例》第二條 政府采購(gòu)法第二條所稱财政性資金是指納入預算管理(lǐ)的資金。以财政性資金作(zuò)為(wèi)還款來源的借貸資金,視同财政性資金。
國(guó)家機關、事業單位和團體(tǐ)組織的采購(gòu)項目既使用(yòng)财政性資金又(yòu)使用(yòng)非财政性資金的,使用(yòng)财政性資金采購(gòu)的部分(fēn),适用(yòng)政府采購(gòu)法及本條例;财政性資金與非财政性資金無法分(fēn)割采購(gòu)的,統一适用(yòng)政府采購(gòu)法及本條例。
政府采購(gòu)法第二條所稱服務(wù),包括政府自身需要的服務(wù)和政府向社會公(gōng)衆提供的公(gōng)共服務(wù)。
第七條 政府采購(gòu)工(gōng)程以及與工(gōng)程建設有(yǒu)關的貨物(wù)、服務(wù),采用(yòng)招标方式采購(gòu)的,适用(yòng)《中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)招标投标法》及其實施條例;采用(yòng)其他(tā)方式采購(gòu)的,适用(yòng)政府采購(gòu)法及本條例。
前款所稱工(gōng)程,是指建設工(gōng)程,包括建築物(wù)和構築物(wù)的新(xīn)建、改建、擴建及其相關的裝(zhuāng)修、拆除、修繕等;所稱與工(gōng)程建設有(yǒu)關的貨物(wù),是指構成工(gōng)程不可(kě)分(fēn)割的組成部分(fēn),且為(wèi)實現工(gōng)程基本功能(néng)所必需的設備、材料等;所稱與工(gōng)程建設有(yǒu)關的服務(wù),是指為(wèi)完成工(gōng)程所需的勘察、設計、監理(lǐ)等服務(wù)。政府采購(gòu)工(gōng)程以及與工(gōng)程建設有(yǒu)關的貨物(wù)、服務(wù),應當執行政府采購(gòu)政策。
這就是《政府采購(gòu)法》的适用(yòng)範圍,規範的是使用(yòng)财政性資金的采購(gòu)問題,從規定中(zhōng)不難發現,政府采購(gòu)工(gōng)程适用(yòng)《招投标法》但應該執行采購(gòu)政策。政府采購(gòu)采用(yòng)招标的方式采購(gòu)其他(tā)貨物(wù)時适用(yòng)《采購(gòu)法》不适用(yòng)《招标法》,《招标法》第2條規定一切招投标活動都适用(yòng)本法。對招投标活動而言,《招投标法》是特别法,應該優于一般法适用(yòng),《采購(gòu)法》的規定從法理(lǐ)上不通,實踐上做法必然不一緻。
總結:
其實,《政府采購(gòu)法》與《招标投标法》有(yǒu)交叉,内容也有(yǒu)不一緻的地方,但又(yòu)不矛盾。政府采購(gòu)制度與招标投标制度有(yǒu)深度的聯系,但又(yòu)不完全等同。所以兩部法律及配套的實施條例是不分(fēn)大小(xiǎo),也是難分(fēn)仲伯的。在日後的工(gōng)作(zuò)和學(xué)習中(zhōng),也會經常翻閱兩部法律及配套實施條例,也隻有(yǒu)将理(lǐ)論真正結合于實際操作(zuò)中(zhōng),在從實際工(gōng)作(zuò)中(zhōng)反查法律法規制度文(wén)件,才能(néng)更加深對兩部法律的理(lǐ)解和認識。